为什么众筹不是非法集资？-国土报中文版

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自从《老虎嗅探在线》上发表《众筹创业中你必须知道的几个法律问题》以来，我已经收到了一个又一个小伙伴的大量询问。我发现，对于想创办草根企业的小合伙人来说，众筹给了他们希望和机会。我联系的大多数对众筹和创业感兴趣的小伙伴都是有梦想和追求优秀品质的人。他们真的想干一番事业，想通过自己的努力改变自己和家人的命运。作为一个没有背景、没有资源在首都游荡的北方漂泊者，我和他们一样困惑。我相信新的网络经济。我相信它可以改变传统工业社会的组织结构和运作模式，给小人物一个崛起的机会。我也看到一些法律专家很担心，比如主张众筹应该立即监管和关闭。这些泥瓦匠是从事众筹研究的前辈，他们的研究为众筹传播做出了应有的贡献，但我真的不同意他们的药方。为了清除众筹的迷雾，我决定写这篇文章来进一步谈谈我对众筹的看法。

为什么众筹不是非法集资？

首先，众筹和非法集资的背景和内在理念不同

两者的背景不同

非法集资犯罪的背景是工业时代，但它深深地打上了中国计划经济的烙印。在计划经济时代，金融秩序是绝对的国家垄断，私人资本和外国资本无法触及。后来，虽然建立了社会主义市场经济秩序，但这一套思想观念仍然根深蒂固。非法集资包括非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪、欺诈发行股票和债券罪、擅自发行股票、公司和公司债券罪。

为什么众筹不是非法集资？

关注最关心的金融话题，一起讨论。

众筹产生于后工业时代，当时互联网等新经济蓬勃发展。企业家通过微信、微博、互联网等网络工具，或专门的众筹网站，推出自己的众筹项目，迅速聚集有兴趣的朋友的资金、智慧和资源，实现快速崛起。这是一种典型的小型私募基金融资模式。

朋友的参与是不同的

众筹的概念是什么？我觉得用湖州阿虎的一句话来概括比较合适，那就是:“凝聚全民智慧，提升全民力量，实现全民梦想。”如果你理解这句话，你就能理解众筹的真正含义。众筹当然不仅仅是筹集资金。通过吸引大量对项目感兴趣的小合作伙伴，让他们参与到项目定位和产品开发中来，并聚集他们的智慧来打造一个强大的产品。然后，通过小伙伴的体验和口碑传播，产品与更多的人建立了联系。众筹强调的是一种全方位的参与意识。参与众筹的人、项目和赞助商之间有一种关系。

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筹资是指筹资者通过资金积累来进行产业项目或运营资本，主要分为两种方式:借贷或股权投资。在贷款中，贷款人追求资金的回报，基本上不参与项目的管理。然而，当投资股票投资从一开始，它不考虑参与，但退出。股权投资一般分为几个阶段。融资项目运作的真正参与一般处于投资后管理阶段，但这一阶段的参与范围相对有限。

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不同的目的

众筹不仅是赞助商对资金的追求，也是智慧的滋养和口碑的传播。筹资的目的相对简单，主要是解决资金短缺的问题。由于可用于抵押贷款的资产有限，很难从银行和信托等传统融资渠道获得资金，也很难从私募股权基金和天使基金筹集资金。

风险容忍度对于启动项目是不同的

股权众筹旨在筹集资金，以聚集志同道合的合作伙伴，而不是通过提供固定回报来制定众筹计划。会员众筹和支付预付款众筹所提供的物质回报一般以折扣或其他优惠方式体现。相对而言，这是一种理性的市场行为。对于要筹集的项目，资金压力较小，但非法集资是不同的。非法集资的回报通常远远高于银行利息和基金信托产品的收益率。因此，项目的还款压力非常大。许多项目失去信用或导致破产，因为承诺的回报太高而无法实现。

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其次，众筹和非法集资的运作方式不同

信息是否充分及时地披露？

众筹是新经济的一种运作形式。从项目启动、市场定位、众筹计划发布、产品研发、产品生产等各个方面发布信息。公开和透明是众筹的核心价值，而非法集资项目的发起人披露的信息非常有限。他们遵循商业秘密的保护。参与股权投资的人一般需要在参与项目前签署保密协议。也就是说，上市公司等上市公司一般只披露重大经营活动、关联交易等活动的信息，许多上市公司通过年报、半年度报告等事后方式进行公告，不够及时。

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两者的行为特征是不同的

非法集资是指非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款。是指违反财务管理法律法规，向社会(包括单位和个人)吸收资金或变相吸收资金，并承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式偿还本金和利息或支付报酬的行为。其中，存在非法吸收公众存款、集资诈骗、欺诈发行公司股票和债券、擅自发行股票和公司债券等典型犯罪。对于非法吸收公众存款罪，张明楷教授认为，“只有行为人非法吸收公众存款用于货币资本的运作(如发放贷款)，才能认定金融秩序受到扰乱，并以此罪论处。”一些学者认为，应根据融资目的判断其是否构成非法吸收公众存款罪。如果融资的目的是为了正常使用，则集资诈骗罪是指以非法占有为目的，以欺诈手段非法集资，从而骗取集资款。股权众筹最有可能违反擅自发行股票和公司债券的犯罪。起诉和起诉这一罪行的标准是(1)发行金额超过500，000；(二)虽未达到上述金额标准，但擅自发行导致30名以上投资者购买股票、公司和公司债券；(3)、不能及时偿还的；(四)其他严重情节；事实上，当擅自发行公司股票和公司债券罪被引入时，众筹等新的经济形式还没有出现。此罪旨在维护金融管理秩序。其与股权投资的法律冲突在于股权投资是一种投资行为，投资有得有失。上市前退出渠道有限。根据公司法的精神，有必要与公司共渡难关。如果公司亏损，无疑会增加发行人或公司的财务压力。

为什么众筹不是非法集资？

显然，众筹和非法集资的行为特征有很大区别。股权众筹的目的不是提供固定回报。成员众筹也以合理的市场优惠方式获得回报。众筹通常经营一个行业。就目的而言，它不是为资本运作筹集资金。这是一种正常的生产经营行为。大多数众筹计划都限制了募集人数的上限和下限，并规定了募集资金的期限。单笔交易筹集的资金也相对较少，因此是正确的。

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第三，非法集资罪作为维护金融垄断秩序的一种袖珍犯罪，日益受到人们的质疑

无论是非法集资还是众筹，都是一种私人融资类型，挑战了现有的金融垄断秩序。著名经济学家洪升认为，“我们面临的是金融领域的垄断，这体现在司法层面的所谓非法集资犯罪上。”这种非法集资罪所维护的现行金融垄断秩序本身就是一种罪恶，因为他维护的是垄断金融秩序，维护的是这一领域的垄断企业。非法集资罪实际上否定了宪法所确认的社会主义市场经济的基本原则。”

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私人融资是官方国家金融市场的有益补充。要建立一个多层次的资本市场，不缺乏私人金融市场。李克强总理认为，金融应该是灌溉小微企业的活水。马凯副总理明确指出，金融机构要为小微企业融资创造良好的服务环境，增加小微企业直接融资比重。也有不少学者认为非法集资罪主要包括非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪、欺诈发行股票和债券罪等。其中，维护金融垄断秩序罪可以废除，如果存在欺诈行为，可以在刑法中以欺诈论处。

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非法集资罪除了维护当前的金融秩序外，还有另一个目的，即保护投资者的利益，防止他们受到欺骗和侵害。事实上，从法律角度来看，这也是有问题的。事实上，募捐者和募捐者都是独立的民商事主体，他们通过协商形成契约。这种自愿协商的契约精神应该得到尊重。

四、众筹的域外经验及出路

众筹确实有很多风险，尤其是股权众筹，投资时间长，没有好的退出渠道。在运营期间，不能完全保证国家会出台法律或干预措施来阻止众筹项目。此外，赞助商一般都是在网上推出的，投资者缺乏足够的渠道了解项目团队和赞助商。投资者不是专业的投资机构，因此他们不具备尽职调查和市场评估的能力。另外，公司一般都处于创业期。市场情况不明，股票是代表公司持有的。虽然国家法律允许，但委托人和受托人之间的信任也是一个问题。在没有第三方监督的情况下，如何保证股东的利益和所投资资金的安全也是一个问题。

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我们可以看看发达国家如何解决众筹风险的问题。以美国的就业法案为例。在美国，证券发行受到监管，但众筹中的小额融资除外。例如，规定12个月内融资额不超过100万美元的发行人将免于监管。同时，公开发行的数量将从300个增加到1200个，单个投资者的年收入不到10万美元。投资金额不超过2000美元或年收入的5%。投资者年收入高于或等于10万美元的，其投资额不得超过10万美元或年收入的10%。换句话说，如果它符合上述要求，它将免于监督。为了保护投资者的利益，《就业法》对发行人的信息披露要求更加全面和严格，如发行人的详细信息、主要管理团队的介绍、募集项目的业务计划、发起人的财务状况、经会计师审计的大额发行额度的财务报告、募集的目的和目的、募集金额的期限等。

为什么众筹不是非法集资？

我们应该看到，众筹是资本和管理方法的创新，是新经济特别是网络经济的产物。我同意周其仁教授的观点。当改革进程中的创新首次出现时，它们往往突破或超越了现行法律的规定。例如，改革开放前，个体经营行为被视为投机倒把罪，安徽省凤阳市小岗村的农民当时不允许从事年度承包责任制。周教授认为，所谓制度创新，就是顺应时代潮流，通过官方的法律规则，将这些小规模的边缘性探索行为合法化并正式化为国家的正式制度。

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第二，面对社会新事物中存在的风险，我们是相信市场的力量，还是希望在国家当局的监督下解决这些风险？自市场经济诞生以来，这方面的争论就开始了。像达和柯强总理这样的新领导集体一再强调，他们应该把属于市场的东西交给市场。当然，各持己见是错误的。但是，我们至少应该承认，众筹中的风险应该通过参与众筹计划的人之间的博弈、沟通和互动来自发控制，众筹应该是风险控制的主体。监管者支持和规范引导也很重要，但这种规范的引导行为应该是对市场机制的补充。

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第三，在现有法律框架下，众筹产生的法律风险有救济渠道。因出资和持股而产生的纠纷可以通过民商法、诉讼程序和一些行政规范来解决。非法集资罪属于刑法范畴。刑法的基本特征之一是谦抑性、互补性和终结性。只有在民商事等其他渠道无法解决的情况下，我们才能选择运用刑法机制进行治理。如果众筹的法律风险都是通过非法集资等犯罪逻辑来解决的，那么运用犯罪手段解决社会危机是不合适的，也不符合法治精神。

为什么众筹不是非法集资？

当然，我们也必须正视众筹的法律风险。为了保护投资者的利益，我们可以引入相关法律来引导和规范众筹的发展。例如，要求众筹计划应该有足够的风险警告，而不是宽大和虚假的宣传，项目应该对信息和资金开放。有必要建立投资者充分参与项目的机制。也可以借鉴国外的经验，如根据筹集的资金数额、参与者人数、投资者投资的资金数额及其收入的比例来设置安全港。同时，对于项目发起人来说，应自觉控制募集资金的上限、数量和范围。在中国引入众筹法律法规之前，建议上限不应超过200人，并应设计定向沟通和删除被募集股东的程序，以便在募集资金时发出充分的风险警告。例如，我们可以借鉴《就业法案》的规定，建议被募集股东根据年收入水平决定参与募集的资金数额。确保项目信息公开透明，建立股东参与公司项目的监控机制。在一些发起人发起的项目中，也同意股权众筹的股东可以随时退出，公司和发起人应无条件回购，以确保投资者的利益。总之，众筹并不容易，众筹的发起者、参与众筹计划的人以及国家和相关监管机构都可以做到并珍惜众筹！

为什么众筹不是非法集资？