阿里赴美上市须闯哪三关？-国土报中文版

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阿里巴巴官方微博3月16日宣布，“阿里巴巴决定今天开始在美国上市。”

阿里巴巴在公告中没有披露具体的上市地点和提交招股说明书的具体时间。

当《法治周末》记者要求阿里巴巴公关总监顾建兵核实该消息以及阿里巴巴是否在纽约证券交易所上市时，顾建兵表示，可以确认的消息以阿里巴巴官方微博发布的消息为准，其余消息不予置评。

然而，法治周末记者联系的许多阿里巴巴内部人士在最近的言论中非常谨慎。

马云创立的阿里巴巴是中国最大的电子商务集团。其主要业务包括阿里巴巴b2b、淘宝、天猫和阿里巴巴云，为全球650多万商家和近3亿消费者提供电子商务服务。

在决定在美国上市之前，阿里巴巴曾两次寻求在香港上市，但都放弃了，因为HKEx的法规不利于马云和阿里巴巴的创业团队掌握对公司的控制权。

然而，阿里巴巴在美国上市的前景也不乐观。零点二宝研究中心的分析师张琦表示，该公司在美国上市仍面临一些法律问题，比如关联交易。

挑战1:淘宝平台假冒问题

张琪告诉《法制周末》记者，淘宝平台上假冒商品的泛滥是淘宝c2c模式面临的最大问题之一，阿里巴巴选择在美国上市可能面临巨大的诉讼风险。

景甜功成律师事务所合伙人郎袁鹏曾为中国南方航空空公司(报价、询价)和其他大型国内企业提供海外上市法律服务，他告诉《法治周末》记者，中国的产品质量问题和知识产权保护不力受到了西方国家的批评。相比较而言，美国保护知识产权的法律比较健全，在行政部门的调查处理、惩罚性赔偿和集体诉讼方面都有成熟的制度。

阿里赴美上市须闯哪三关？

“据我所知，阿里巴巴在电子商务平台的知识产权方面做了很多努力，但是很难避免假货的发生和频繁的侵权事件。如果阿里巴巴在美国证券交易所上市，作为一家美国上市公司，一方面它将直接面临美国政府的严格监管。另一方面，不能排除一些西方制造商会利用律师侵犯阿里巴巴网站的严重知识产权。向阿里巴巴提出问题、提起诉讼和巨额索赔，这种情况下的风险难以控制。”朗袁鹏说。

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郎建议，在这种情况下，一方面，阿里巴巴应在上市过程中的发行文件中充分披露这些风险，以防止投资者在特殊情况下因公司披露不充分而对公司提起集体诉讼；另一方面，阿里巴巴应通过各种措施加强对知识产权保护的控制，不断减少假冒伪劣产品和侵权事件的发生，提高保护机制的透明度和有效性，增强投资者对公司的信心。

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挑战2:支付宝风暴引发信任问题

阿里巴巴整体上市的主体是阿里巴巴集团控股有限公司，该公司在开曼群岛注册。

中国法律禁止外国投资能源、电信和互联网等限制性行业。中国一家大型互联网公司阿里巴巴(Alibaba)利用“vie”模式，通过离岸公司获得外国投资，以有效避免禁止外国投资。

以阿里巴巴为例，马云控制的一家中国公司将其经济利益和管理结构转移给了一家在开曼群岛注册的离岸公司，这一投资工具通过协议与阿里巴巴和阿里巴巴在香港上市的电子商务网站捆绑在一起。2005年，阿里巴巴通过这一模式从雅虎获得了近10亿美元的投资，并出售了35%的股份。

由于中国证监会要求在mainland China上市的公司主体必须在mainland China，阿里巴巴的上市地点只能是香港和美国等海外市场。

但张琪表示，2011年马云擅自转让股份的支付宝事件给中国企业带来了很大的负面影响，严重影响了海外投资者对中国企业的信任。在诚实的美国资本市场，类似的事情可能会影响阿里巴巴上市后的估值和法律问题。

2010年底，央行颁布了《非金融机构支付服务管理办法》，要求只有当国内资本拥有非金融机构绝对控股比例时，相关公司才能获得支付许可证。然而，在vie模式下，阿里巴巴旗下的支付宝被外资控制，这显然不符合要求。因此，未经董事会同意，马云将支付宝从阿里巴巴持有的二级子公司转让给当时马云等人控制的国内企业浙江阿里巴巴电子商务有限公司(以下简称“浙江阿里巴巴”)。

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马云将支付宝业务转移给浙江阿里巴巴后，支付宝不再接受协议控制，阿里巴巴也不再合并原有的支付宝收入。这使得所谓的“协议控制”成为空的一张纸，从而无法保证股东的利益。

阿里巴巴的大股东雅虎表达了不满。雅虎管理层声称，他们事先并不知道此事，此次转让也没有得到阿里巴巴董事会或股东的批准。

这种做法破坏了“契约精神”，引起了阿里巴巴股东、媒体、公众和华尔街投资者的谴责，引发了2011年至2012年华尔街对中国股市的“0/0/事件”。自那以后，马云在资本部门的信用急剧下降。

郎袁鹏告诉《法治周末》记者，美国证券市场的投资者主要是机构投资者，他们非常重视公司及其高管的诚信。特别是自萨班斯-奥克斯利法案(Sarbanes-Oxley Act)实施以来，美国政府颁布的一项重要法律涉及会计职业监管、公司治理、证券市场监管等方面的改革。)，如果公司或公司高管(主要是董事、首席执行官、首席财务官)违反了公司或其股东的诚信，他们会发现很难接受。

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郎袁鹏说，从他的观察来看，一些事件主要是由于公司缺乏透明度，对公司在中国的运作缺乏了解，没有介绍中国的政治、经济、法律环境与西方的差异等原因造成的。一些媒体的片面解读也导致投资者误解并抛售股票，最终导致悲剧。

然而，没有解决办法。“我建议在美上市的中国公司管理层应注意进一步提高公司的透明度，同时严格按照相关法律披露中国公司的经营情况。通过定期拜访投资者，宣讲和解释中国的国内政策和法律环境等。，加强与投资者的沟通和交流，避免不必要的误解。”朗袁鹏说。

挑战3:关联方交易风险

根据阿里巴巴几位高管的公开声明，阿里巴巴将以业务部门的形式选择优质资产和业务资产上市。前者，如阿里妈妈、天猫、航空公司、音乐、b2b业务，正在产生或将产生正现金流，而后者，如搜索、聚成本效益、阿里巴巴云等富有想象力的业务。除了阿里金融和菜鸟物流，所有其他资产都将打包上市。

数据显示，阿里巴巴的主要收入来自“淘宝+天猫+b2b”，前两者占90%以上。其中，b2b收入来自中国供应商的年费、服务费和广告费；淘宝的收入完全来自各种广告收入，如与大卖家签署的ka框架协议(每年150万英镑)(ka是大客户、重要客户)、钻石摊位业务、超级卖家、每日特价商品等。，以及少量的软件。订阅费；天猫的收入主要来自广告、销售份额和服务费。例如，它每年向卖方收取技术服务费，销售份额从3%到5%不等。

阿里赴美上市须闯哪三关？

“然而，阿里巴巴的许多业务都是高度关联的，甚至还有持续的关联交易。在美国资本市场，任何损害股东利益的因素都必须披露，包括关联交易风险。这无形中给计划在美国上市的阿里巴巴增加了更多挑战。”张琪说道。

张琪研究了阿里巴巴的公司制度。他告诉法治周末记者，阿里巴巴的子公司系统分为九个系统:国内集团公司、海外集团公司、b2b国内公司、b2b海外公司、阿里巴巴云、阿里金融、淘宝、支付宝和雅虎。每个系统都有几个国内外子公司或关联公司。

其中，淘宝系统下有近20家子公司，如淘宝(中国)软件有限公司、浙江淘宝网有限公司、杭州阿里科技有限公司、杭州淘宝信息科技有限公司、浙江天猫科技有限公司、浙江天猫网络有限公司等。

“不懂的公司很难得到资本市场的青睐。”独立互联网分析师葛佳表示，股东大会担心马云会在不通知股东的情况下随时调整公司的业务或业绩。

郎袁鹏表示，阿里巴巴作为中国最大的电子商务公司，是一个“商业帝国”，这将是非常复杂的，包括大量的关联交易。“但需要澄清的是:首先，在香港或美国等主要海外资本市场，根据上市规则和相关会计准则，如果是在一个上市集团内，这种‘关联’交易将不会被界定为关联交易(尽管根据中国税法仍将被认定为关联交易)，这可能与许多人的理解不同；其次，美国和香港等海外主流市场要求上市公司尽可能避免和减少关联交易。如确实难以避免，将通过定期审查和审批机制，确保关联交易“公平”，并根据交易金额进行相应披露。”

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