关于众筹创业你一定要知道的几个法律问题-国土报中文版

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我有幸参与了湖州阿虎发起的梦想阁楼众筹项目，也参与了北京几位爱咖啡的朋友发起的休闲咖啡众筹项目，因为这两个项目的启动已经遇到了很多对众筹和创业感兴趣的小伙伴。互联网为草根屌丝创业提供了一个好机会。只要你有梦想和好的设计，你就可以通过互联网迅速传播和聚集许多志同道合的盆地朋友。聚集每个人的智慧、资本和资源迅速崛起。在创业的过程中，我的朋友经常问我通过众筹创业应该注意哪些法律问题，以及如何解决这些问题。为了回答大家的问题，结合国家现有的法律法规，我将与大家分享我对这些问题的看法。

关于众筹创业你一定要知道的几个法律问题

一、众筹计划发布

一般众筹分为股权众筹、成员众筹和预付款众筹等。成员众筹和预付款众筹的法律问题相对简单，而股权众筹的法律问题相对复杂。本文主要分析股权众筹中的法律问题。

关注最关心的金融话题，一起讨论。

根据《证券法》第10条的规定，目前众筹计划的发布法律如下:

“公开发行证券必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门批准；未经法定许可，任何单位和个人不得公开发行证券。有下列情形之一的，为公开发行: (一)向非特定对象发行证券；(二)向特定对象发行的证券累计数量超过200只的；(三)法律、行政法规规定的其他发行行为。非公开发行证券不得使用广告、公开劝说或者变相公开。”

关于众筹创业你一定要知道的几个法律问题

这里有三个问题:第一次公开发行必须符合法律和行政法规规定的条件；第二，如何识别公开发行，什么是特定的面向对象，什么是未指定的面向对象？第三，如果不公开发布，这些规定通过广告、公开劝说和变相宣传意味着什么？

法律和行政法必须满足哪些条件

公开发行通常对公司有一定的要求。例如，公司的组织形式一般为股份有限公司，其组织结构健全、运转良好，盈利能力持续，财务状况良好，最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为，符合国务院或者国务院证券监督管理机构规定的其他条件。

显然，股权众筹项目通常不具备这些条件。多数众筹项目在众筹计划公布时还没有被纳入，更不用说拥有良好的财务记录了。显然，他们没有公开发行证券的条件，所以他们只能选择不公开发行证券。这里的问题是如何避免非公开发行中的法律禁止广告、公开劝说和变相公开。

非公开发行

应该说，这项规定出台的时候，互联网等新媒体还没有这么发达，但现在微博和微信已经完全发展起来了。现在的问题是通过互联网和其他平台发布众筹计划，而不是通过广告或变相宣传来发布。众筹是大众的本质，也就是说，它将面临广泛的，而且是一个新生事物。如果法律对这些强制规定，它无疑会扼杀这种新的活力。

因此，我认为关键不在于公布的方式，而在于公布方案后能否通过信息披露、财务披露和规范的治理结构来规避风险。当然，我们也需要参与众筹计划的每个小伙伴理性地分析众筹计划的可行性，并对众筹的发起人和核心团队有足够的了解。在众筹中，小合伙人可能比天使投资更早介入，因此他们不得不承担更大的风险，他们需要对这些风险有一个理性的认识。

关于众筹创业你一定要知道的几个法律问题

判断其是否符合特定目标定向非公开发行有两个法律标准，如是否与发行目标有关联、发行金额是否有上限、是否可以随时增加。发起者和发行对象之间是否有联系很难把握，但后者很容易把握，如众筹计划募集的资金和股份是否有限制，是否有具体的金额，如果没有限制，可能会有问题。

股权众筹和非法集资

判断股权众筹和非法集资的另一个基本标准是是否承诺规定的回报。非法集资通常以承诺在一定期限内还本付息为标准，承诺的利息往往远远高于银行的利息。股权众筹号召一群有共同兴趣和价值观的朋友一起投资创业。它没有承诺固定回报，而是享有股东权利，承担股东风险。

判断是合法股权众筹还是非法集资的另一个重要标准是，非法集资干扰了金融机构的管理秩序。刑法权威张明楷教授认为，“只有当行为人非法吸收公众存款并将其用作货币资本时。”在经营(例如发放贷款)时，可以确定金融秩序受到扰乱，可以讨论这一罪行。”然而，股权众筹筹集的资金通常投资于实体项目，而不是资本管理，后者也是一个重要的标准。

关于众筹创业你一定要知道的几个法律问题

股权众筹是一个新生事物，无疑给现行法律带来了一些挑战。Xi达达和总理柯强都表示，如果法律不加禁止，这是可以做到的。因此，我们不应该简单地否认它，而应该鼓励支持和引导这一新业务。当然，在实际操作中，我们不应偏离现行法律太远。领先一步的是创新，而太多的领先可能会导致法律的禁区，对股权众筹感兴趣的小合伙人应该对此给予足够的重视。

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二、项目平台公司的设立和持股

当公司筹集的资金到位，每个人都获得出资证明书后，参与股权众筹的每个合伙人都将成为公司的股东。然而，在众筹项目中注册公司时，会出现问题。问题是股东人数众多，分布在全国各地。公司法规定，有限公司的股东一般不超过50人，股东分布在全国各地。召开线下股东大会可能会比较麻烦，这无疑会影响公司的决策效率。如何解决这一问题，目前大多数项目都采用持股的方式，即外国股东将自己的股份委托给发起人或他人代为行使，接受委托的人成为公司登记文件和公司章程中的名义股东，而委托的人是公司的匿名股东。

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罗鹏表示，互联网经济是一种信托经济，而持股是基于一种信托。当然，道德风险也可以通过持有协议的约定来降低。例如，可以在持股协议中约定受托人不得转让其持有的股份，否则应当承担相应的违约责任。如果受托人因自身债务或经济问题受到司法机关的限制，应赔偿委托人造成的损失。

如果你的公司将来要上市，中国证监会将在现阶段考虑持股情况，认为股权不够清晰，需要在上市前进行清理。一般来说，股份要么归还给委托人，要么转让给受托人。对公司未来上市感兴趣的企业家建议，如果将来需要清算ipo，公司应该与公司合作进行转让。这时，转让方根据上市前的估价可以享受相应的溢价。

新网络经济想要颠覆的是传统的企业组织形式。任何新的组织形式，众筹，这是衡量和判断的治理形式规定的传统公司法，将感到难以理解。如此多的股东满口胡言。事实上，传统的公司形式只是一种形式，而新的众筹形式是一种品质。当你不能理解传统的公司形式时，试着从新经济的角度去理解它。在这些问题上简单粗暴的指责是错误的。

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第三，众筹项目的信息披露

如何控制众筹项目的风险，信息的披露非常重要。要判断一个项目是一个真正好的众筹项目，还是一个为众筹目的骗取资金的项目，一个重要的标准是信息是否公开。新的互联网思维运作项目的所有步骤一般都是开放的，这就要求参与该项目的每个合作伙伴都要有参与意识。因此，信息披露是前提。上市公司对信息披露有明确的要求，即一般披露的范围是公司的重要经营行为，而众筹项目的信息披露范围应该更广，因为公司规模较小，实力较弱，需要大家更多的关注和支持。

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以商业秘密保护为由不披露信息是不合适的。商业秘密保护是传统工业社会组织企业经营的一种手段。所有信息的公开透明是对传统企业商业秘密保护的最大挑战。当然，出版的时间和规模是可以考虑的，但及时和完整的出版是一个基本要求。

众筹项目的创意和设计可以通过商标、版权、专利等传统知识产权保护系统来完成。，以便在信息披露和商业秘密保护之间找到平衡，但在任何情况下，都不应以商业秘密保护为由披露相关信息。

第四，众筹项目的公司治理结构

如前所述，通过持有众筹项目的股份，委托一组名义股东组成公司的股东大会，然后产生董事会、监事会和管理层。对于股东大会，虽然这些匿名股东并不参与股东大会的日常决策管理，但为了众筹项目的规范、合理运作，建议在公司制度中明确公司特别重要的项目包括收购、关闭和破产，公司上市和引进战略投资者必须征求包括匿名股东在内的所有股东的意见，可以通过问卷调查或网上投票的方式进行。

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董事会是公司的决策机构。董事会有一人一票。公司章程可以约定，重大事项需经三分之二以上董事会通过，由董事会选举或委派管理人员。监事会是公司的重要监督机构，代表全体股东对董事会和管理层进行监督。

我发现罗伯特的议事规则是更适合众筹日常运作的议事规则。这一规则在投票程序和理念上都符合众筹模式，企业家可以借鉴。

V.众筹项目的财务披露与关联交易监管

上市公司的财务信息一般通过季度报告和年度报告披露。众筹项目的提出也可以规定财务信息的披露机制。由于公司处于起步阶段，聘请专门的会计师事务所或审计事务所出具专门报告的成本很高。建议聘请匿名股东中有财务背景的人进行审计，然后出具审计报告或通过其他方式解决问题。

公司与股东之间的关联交易也建议执行股东大会董事会的相关表决程序，并向全体股东披露交易信息，以确保关联交易的公平合理。

六.股东股份的转让和撤回

众筹股东的退出机制无非是以下几种方式:公司回购、股份转让和公司上市。对于初创企业来说，公司上市仍然遥遥无期。最常见的退出方式是股份回购和股份转让。股份回购在这两方面都有一定的局限性。首先，公司一般不能回购股份，除非出现以下情况:减少公司注册资本。与持有公司股份的其他公司合并，奖励公司员工的股份，股东不同意公司股份的转让和合并，要求公司回购股份等。，这种情况不太可能发生，因此股东的退出机制主要是基于股份的转让。

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首先，建议给予发起人股份转让一定的锁定期。规定公司发起人在一年或一年以上时间内不得转让和退出众筹项目，其他核心团队成员也可获得一定期限的限制销售。其他非发起人和非核心股东退股的，其他股东应当依照《公司法》的规定优先行使优先购买权。其他股东不行使购买权的，可以转让给第三方股东，股份转让价格由双方协商。

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如果一个股东要求退出，但没有其他人愿意购买他的股票，而且公司没有上市，那么在现行公司法机制下就没有退出渠道。罗庞强调，新经济是自由人的自由联合。应该说，作为享受公司分红的股东，他也应该在自己出资的限度内承担公司的亏损责任。当没有人愿意接受你的股份时，你只能选择和公司一起生与死。另一方面，既然你选择投资，你只愿意享受公司的收益，而不愿意承担投资风险。

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然而，为了促进众筹计划或出于人性的考虑，一些公司规定，在这种情况下，公司或其发起人应接受股份。然而，以什么价格接受股票是一个难题。由于公司尚未上市，没有合理的定价，很难有同行业的参考标准。因此，建议投资股票时在协议中明确规定。例如，一些众筹项目同意，当这种情况发生时，所有股东将给出一个评估价格，并以平均价值作为转让价格，而其他人同意，原来的出资价格是转让价格。总之，在这种情况下，公司和创始人的财务实力都很高。如果公司盈利，应该没有问题。如果公司遭受损失，显然很难回购和转让。事实上，这对公司和赞助商是不公平的。换句话说，公司和赞助商没有回购的义务，但如果他们愿意真诚地回购，我认为以较低的价格回购是合理的。

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七、公司的收入分配和剩余财产分配

众筹项目中公司收入分配的特点在于匿名股东的收入分配。按照一般程序，公司将收入分配给名义股东，然后名义股东将收入转入匿名股东账户，这就产生了信任问题。一些公司利用公司直接输入匿名股东银行账户的方法来解决这个问题。然而，有必要听取财务专家对如何进行财务运作的意见。为了避免这种风险，在一些众筹项目中，我建议公司提供担保，即如果受委托的股东截留收益或将其用于其他目的，公司将预付款项，然后公司将追究受委托的股东。

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