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[摘要]今年以来，新东方被美国证券交易委员会(sec)调查，NVC照明公司治理，阳光教育控制纠纷，厚谷咖啡控制纠纷，以及此前东南荣通财务报告舞弊，支付宝事件，宝盛钢铁ipo事件等一系列投资事件，都把vc&pe行业的“vie(协议控制)结构”推到了风口浪尖，带来了股权投资风险， 法律风险与公司治理长期以来，中国特色的vie结构能否适用于限制性行业和红筹股上市公司的股权结构，引起了国内外投资机构和企业家的广泛关注。 此外，日益恶化的海外资本市场和股权结构稳定性等争议也引发了中国股市的私有化浪潮。
11月21日，多万yy在纳斯达克成功上市，成为今年继Vipshop之后第二只在美国成功上市的中国概念股。充分利用yy建立成功海外上市的vie结构，并进一步向国内外投资者和资本市场说明vie结构仍是中国互联网企业或其他限制性领域企业进入海外资本市场的主要方式，并将继续发挥重要的“桥梁”作用。针对vie结构，笔者认为vie本身并没有错，关键在于今后如何改善和加强vie结构的稳定性和可控性。今后，投资机构和企业创始人需要高度重视投资风险管理，建立纠纷解决和防范机制，尽可能避免或减少类似事件的发生。
[关键词]私募股权风险管理红筹模式
1.浅析vie投资模式
1.vie的内涵:
Vie结构，也称为“协议控制模式”，是指国内企业的创始人在国外设立海外特殊目的公司(SPVs)，通过海外公司建立股权结构，最终回报设立外商独资企业(wofe)。在wofe与国内经营实体公司之间，通过签订《经营管理协议》、《独家咨询或技术服务协议》、《股权质押协议》等协议，控制国内经营公司的所有经营活动，进而获得国内企业的主要收入和利润。
2.vie结构的国内外法律基础:
1)vie本质上是一个“可变利益实体”，它实际上是根据美国财务会计准则委员会(fasb)制定的fin46条款建立的财务概念。美国证交会接受并认可了vie这一金融概念，成功解决了中国股票在美国上市的障碍。
3)《香港证券交易所证券交易所条例》。
4)中国合同法中的“意思自治”原则。
5)中国外汇管理相关规定(75号)。75号通知规定的“投资收益法”包括“在中国境内设立外商投资企业，经企业同意控制境内资产”的方法。
3.vie结构的目的:
vie结构的目的和作用是:新浪上市时，采用vie结构合理规避了中国禁止外资的规定，开创了海外上市的先例，促进了中国互联网产业的大发展；通过vie结构，国内利益可以注入海外特殊目的公司(上市实体)；商务部等六部委颁布“10号”文件后，可以合理规避“10号”文件第十一条中的“相关并购”审查；投资机构可以方便地投资海外特殊目的公司的股权，促进资本流动。
二.vie结构监管体系概述
1.国家外汇管理局的监管规定。
国家外汇管理局2005年第75号文件《关于境内居民通过境外特殊目的公司进行融资和回报投资外汇管理有关问题的通知》确立了监管原则，即“境内居民设立境外特殊目的公司需进行回报投资外汇登记”。
2007年:国家外汇管理局106号文件是75号文件的操作程序，为境内居民自然人和境内居民法人以其合法的境外权益在境外筹集资金开辟了渠道。
《对外管理》2008年第142号文件规定:“外资企业的资本在结汇后不能用于股权投资，只能在经营范围内使用。”
2009年:国家外汇管理局第77号文件《国家外汇管理局综合司关于印发的通知》。目前，77号通知主要适用于境内居民通过境外特殊目的公司融资和投资回报的外汇事宜
2011:外管局第19号文件(全称:《境内居民境外特殊目的公司融资及投资回报外汇管理操作规程》)。19号文件与现行有效的77号文件如有冲突，以19号文件为准。
2.商务部等六部委“十号文件”
2006年8月，六部委发布了《外国投资者并购境内企业暂行规定》。10号文件建立了两个审批制度:一是有关并购的11个问题；二是第四十条的要求，即“以中国特殊目的公司为平台，以境外公司的股份换取境内公司的股权，境外特殊目的公司境外上市需经批准。”
3.外国投资准入管理指南手册(2008年版)
本说明书限制了10号文件“关联并购条款”的适用范围，说明书第10条明确规定:“关联并购的目标公司仅包括内资企业，已设立的外商投资企业向外方转让股权，不参照并购规定。无论中外双方是否存在关系，无论外方是原股东还是新投资者。”10号文件颁布后，许多国内企业通过各种渠道成功在海外上市，避免了相关并购的审查。例如，国内企业改为中外合资企业，然后进行收购以排除10号文件的适用
4.国务院关于并购的安全审查制度。
主要规范包括:《国务院办公厅关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知》第三条；《商务部关于实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的规定》(以下简称《暂行规定》)第九条，自2011年9月1日起施行。
5.香港证券交易所对vie结构的政策变化
2011年，香港证券交易所规定，当申请人经营的业务不属于中国相关法律法规限制外商投资的行业时，申请人不得采用协议控制模式。前1 2 3 4阅读下一页的全文
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